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商业贿赂及法律责任
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作者:赵学强律师  来源:  阅读:

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    商业贿赂,是当前社会生活中的热点问题,也是反腐败的重点,商业贿赂行为无论是在国内不是国外都是普遍存在的经济现象,已成为最主要的一种贿赂形式。商业贿赂作为一种经济现象,是随着市场经济的建立和市场竞争的出现而出现的。我们国家经过经济体制改革后,经济发生了巨大变化,人民生活得到显着提高,国际经济竞争力得到提高,可以说我们的国家经济改革是成功的。但也不可否认,随着市场经济的发展,竞争的激烈,加之市场机制不健全,管理法规滞后等原因,在商业经济领域出现了商业贿赂问题,而且日益严重。 商业贿赂权力寻租和职位寻租成为潜规则,不管是政府管理部门还是私营公司都是普遍的,从官场的权力寻租行为,进化到了整个社会范围内的职位寻租,商业贿赂将使市场经济陷于毁灭,使社会道德腐化堕落,使社会发展落入迷途,商业贿赂实质上收买的是权力。商业贿赂的重灾区,个个都是权力垄断部门和经济决策部门。可以说,凡是涉及商业审批部门,就存在商业受贿的可能,权力和贿赂相随相伴。 为遏止商业贿赂腐败的漫沿,党和政府决心开展打击商业贿赂专项斗争。整治的重点是工程建设、土地出让、产权交易、医药购销、政府采购、资源开发和经销六大领域,以及银行信贷、证券期货、商业保险、出版发行、体育、电信、电力、质检、环保九个方面。20058月至200612月,全国共查处商业贿赂案件17084件,涉及国家公务员的案件3912件,占总数的22.9%;其中地()级干部81人、县()级干部602人。 2006年在治理商业贿赂工作中,检察机关以工程建设、土地出让、产权交易、医疗卫生等15个行业和领域为重点,依法严肃查办涉及国家工作人员的商业贿赂犯罪,共立案侦查9582件,涉案金额15亿多元。 厦门远华特大走私案就是一个典型范例,案件中共有600多个涉案人员被审查,近300人被追究了刑事责任。其中,有近200名党政机关和行政执法部门的干部受到党纪政纪处分,近150名党政干部被追究了刑事责任。
    一、 什么是商业贿赂
   (一) 商业贿赂的概念
商业贿赂,是贿赂的一种形式。有广义和狭义之分,也就是经济意义上的商业贿赂和刑事法律中的商业贿赂。经济上的商业贿赂就是反不正当竞争法上所说的商业贿赂。反不正当竞争法是从反不正当竞争角度规定商业贿赂的,即商业贿赂行为首先是一种不正当竞争行为。1996年国家工商行政管理局在我国反不正当竞争法的基础上,颁布了《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》,首次明确使用了商业贿赂一词。
根据规定第2条规定:商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的,为争取交易机会,暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为,是贿赂的一种形式,但又不同于其他贿赂形式。针对商业贿赂,反不正当竞争法第8条规定,经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。财物,是指现金和实物,包括经营者为销售或者购买商品,假借促销费、宣传、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义,或者以报销各种费用等方式,给付对方单位或者个人的财物。其他手段,是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。
刑法中的商业贿赂。
根据刑法第三章公司企业其他单位人员受贿行贿罪和刑法第八章国家工作人员受贿罪以及刑法修正案六对公司企业人员行贿受贿罪主体的扩大解释,凡是发生在商业领域贿赂具有商业目的的给付或收受财物或其他利益的行为,情节严重的构成商业贿赂罪。主体即包括经营者,也包括国家工作人员、公司企业或其他单位,如医疗、金融、建筑、电力、电信、环保等领域。商业贿赂行为中构成犯罪的,适用刑法。
(二)、商业贿赂的主要表现
1
、给付或收受现金的贿赂行为。
2
、给付或收受各种各样的费用(促销费、赞助费、广告宣传费、劳务费等)、红包、礼金等贿赂行为。
3
、给付或收受有价证券(包括债券、股票等)
4
、给付或收受实物(包括各种高档生活用品、奢侈消费品、工艺品、收藏品等,以及房屋、车辆等大宗商品)
5
、以其他形态给付或收受(如减免债务、提供担保、免费娱乐、旅游、考察等财产性利益,以及就学、荣誉、特殊待遇等非财产性利益)
6
、给予或收受回扣。
7
、给予或收受佣金不如实入账,假借佣金之名进行商业贿赂。
商业贿赂规范的主体:是从事商品经营或者营利性服务的法人,其他经济组织和个人。根据暂行规定第3条规定:经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的,应当认定为经营者的行为。经营者的职工执行职务的行为,在法律性质上属于经营者的行为,应由经营者承担责任。法人的法定代表人或者其他组织的代表人在代表法人或其他组织从事经济活动时进行贿赂的。由法人或者其他组织承担责任,其他职工在执行职务时进行商业贿赂的也应由单位承担责任。
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商业贿赂的特征:
(1)
行为的主体是经营者和受经营者指使的人(包括其职工);其他主体可能构成贿赂行为,但不是商业贿赂。
(2)
行为的目的是争取市场交易机会,而非其他目的。
(3)
有私下暗中给予他人财物和其他好处的行为,且达到一定数额。
(4)
该行为由行贿与受贿两方面组成。
(三)、商业贿赂的重点行业和表现形式
根据当前查处的商业贿赂案件情况反映,排名商业贿赂最严重的前七个领域是:医药、政府采购、建筑、金融、电信、教育、旅游。商业贿赂主要发生在以下行业:医疗药品行为、零售业、房地产行业、保险行业、旅游行业、教育行业。其中医药行业、金融行业、建筑行业、电信行业、国土资源是重灾区。
1
、医药行业
在医药行业,可能的行贿主体包括医疗医药用品生产、代理、销售商;可能的受贿主体是主要是医务人员和医疗药品的行业主管人员。其贿赂形式主要有:医疗用品药品回扣、劳务费、新药推荐费等。医药行业是商业贿赂的高发区,涉及广大人民群众切身利益,医药行业的商业贿赂行为,不仅败坏了医药行业的职业道德,也是当前药价虚高的一个重要原因。表现形式:药品医疗器械生产企业和医药公司及医药代表向医院管理人员和医生行贿。这是医疗贿赂最严重的形式,也是造成天价药费和天价医疗费的主要原因之一。一家生物医药公司的医药代表,他们给医生的回扣往往高达药品零售价的10%以上,从医院院长到主导医院采购药品的相关领导,是他们必须搞定的对象。商务部的统计资料表明,在全国药品行业,作为商业贿赂的药品回扣每年侵吞国家资产约7.72亿元,约占全国医药行业全年税收收入的16%。医药代表通常采用带金销售手段打通医院的各个环节。其中,带金销售是主要的方式。一是开单提成。根据医生开的药方底单数量直接给医生付钱;医院对药品通常实行代销制,如果没有患者使用,最终可以退给药商。患者是否肯用这些药品的关键,就在于手握处方权的医生。医药代表首先要买通医院相关实权人士,向医院的院长、药房主任、药剂科科长等交数目可观的买路钱。要给医生回扣,否则,医生不会开处方。一些医生为了多开可拿回扣的处方药,而不惜一切,无论大病小病,都给你开相同的药,或在主诊药品外加开回扣药 更为严重的是在医院的骨科,每卖一个进口人工关节,给主刀医生的回扣已达3000元。所以,医生们都主动劝骨病患者置换人工关节。 二是直接给钱。上海一家销售公司因药品质量和价格原因,造成药品积压,生产陷入困境。公司规定,每人每月必须在医生身上用掉1万元的交际费。三是利用新药审批注册管理权收受商业贿赂。这是医疗行业最严重也是后果和影响最恶劣的商业贿赂。掌握药品审批注册权的国家药监部门的人民公仆们,不惜损害国家和人民群众的利益,滥用权力,将不符合条件的换名药品重新批准生产。如阿奇霉素有商品名97个,左旋氧氟沙星有商品名92个,头孢哌酮钠/舒巴坦钠有商品名75个,克林霉素有商品名66个,加替沙星61个,头孢他啶59个,克拉霉素53个,头孢曲松50个等。(国家药监局郑案)
2
、建设工程项目及交通行业
建筑工程项目发包招投标是商业贿赂的重灾区,主要集中在房屋和市政基础设施工程建设、市政公用事业产权交易两大部位。前者主要发生在规划和市场准入、土地使用权出让、房屋拆迁、工程招投标、项目发包分包、材料设备采购、项目预决算、项目验收等环节。后者主要发生在资产评估、取得特许经营权等环节。建设系统商业贿赂主要发生在企事业与企事业、企事业与建设单位、企事业与建设主管部门之间。项目投标人和负有审批权的建设主管部门及其工作人员,最有可能成为商业贿赂人。交通行业主要发生在工程建设招投标中,投标人向业主单位管理人员行贿获得利益;企业之间通过贿赂进行违规分包、非法转包;投标人之间相互串通收取贿赂进行围标;投标人向评标专家行贿,获取利益;在设备和物资采购中,购销人员通过贿赂得到好处;工程监理人员为施工企业承包获取不正当商业利益而收受贿赂;政府工作人员利用行政审批、行政许可及其他权利为企业获取不正当利益而受贿。326日,国家审计署对外公布了对北京六环路等34个高等级公路项目建设管理及投资效益情况的审计结果,指出在34个项目中有20个项目执行项目存在商业贿赂问题。招投标制度不严格,涉嫌有幕后交易行为,多数项目存在商业贿赂问题。投资2813万元的重庆市长寿至万州高速公路的边坡绿化工程被转包4次,承包单价由130/㎡降到42/㎡,建设资金在中间环节被抽取了70%,其中一名个体户将工程一次转包就非法获利672万元;浙江省丽水至青田高速公路第19标段被层层转包,最后由两个既无资质又缺乏施工能力的包工头组织施工,而由其承建的高速路桥工程中,仅119根桩基就有46根存在严重缺陷,形成豆腐渣工程。少数地方领导利用职权违规插手工程招投标,谋取私利,造成国有资产严重流失。如青岛市交通局原局长等人在黑龙江省同江至海南省三亚高速公路青岛段建设过程中,将部分工程项目指定一名临时工假冒和借用其他公司名义承包,并按高价结算,工程质量存在严重质量问题,造成公路建设资金损失1300多万元。
3
、金融业中商业贿赂
金融业中可能行贿的主体是公司、企业及职员。可能受贿的主体是行长及银行内相关负责人。贿赂形式主要有贷款发放核销、设备引进中的回扣、赠送现金和股票。八十年代和九十年代中国社会生活中出现的一个新变化,就是一批百万富翁、千万富翁甚至亿万富翁的出现。在这些富翁中他们的文化和知识层次也普遍不高,当中大部分都是仅有小学文化的农民。这些人发家其中重在的一点就是玩贷款,用贿赂手段取得贷款,进行炒地圈地,赔了损失的是银行,挣了是自己的,不管结果如何贷款就是不还。他们用来炒地皮的巨额资金,基本上都不是自己的钱。而各种各样的房地产公司,也很少不是靠银行贷款起家的。据资料显示,全国商品房投资1992年比1991年翻了一番,投资额的三分之一是银行贷款。可以说国有银行的资金创造了这样一批百万富翁。如 6年索回扣千余万 京城商业贿赂被判死刑的
农业银行北京市分行科技处处长温梦杰金融业受贿案。法院认定的温梦杰收受商业贿赂事实主要是:19992月至20042月期间,温梦杰利用担任中国农业银行北京市分行信息电脑中心主任、总经理、科技处处长及北京金信思创科技有限公司法定代表人、负责人,负责主管本单位电子化设备及软件采购、审核的职务便利,先后多次向四家业务关系单位索取钱款,索取款项共计人民币1073万余元。 贪污公款432万余元。涉案金额达1505万余元!有人计算过,温梦杰受贿、贪污数额竟占了北京农行与这些公司所签订合同总额的八分之一。20051220日,北京市第一中级人民法院对温梦杰贪污、受贿一案做出一审判决。以受贿罪、贪污罪,数罪并罚,判处被告人温梦杰死刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
4
、零售业。在商业零售业,行贿的主体主要是供应商,受贿的主体包括超市、卖场的采购员和相关负责人。贿赂的形式主要有回扣和进场费。
5
、国土资源领域。主要发生在以下部位:一是土地出让,重点是经营性土地招标拍卖挂牌出让;二是探矿权、采矿权出让;三是项目发包:四是土地、矿权评估。
6
、教育业
二、商业贿赂的法律责任
企业的发展离不开安全的环境,在避免可能存在的风险。企业的最基本的风险是法律风险,其次才是投资和经营风险。特别是刑事法律风险。法律上的障碍是不可逾越的,与法律作对,无异于自取灭亡。《反不正当竞争法》第八条规定:"经营者不得采用财物或者手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中接收回扣的,以受贿论处。"该法第二十二条规定:"经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款,有违法所得的,予以没收。"根据上述法律规定,商业贿赂的不正当竞争行为,根据情节分别负担三种法律责任:
(一)、民事责任。反不正当竞争法第20条规定:经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应当承担赔偿责任。。被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。对不法行为人依法追究了刑事或者行政责任的,仍可以追究其民事责任。
(二)、行政责任。对于不构成犯罪的商业贿赂行为,应当承担行政责任。根据反不正当竞争法、暂行规定和国家药品管理法等行政法规规定,商业贿赂主体受到的行政处罚主要是没收违法所得、罚款、吊销许可证和营业执照。对于一般商业贿赂行为,按照反不正当竞争法第22条的规定,由工商行政管理部门给予一万元以上二十万元以下的罚款以及没收非法所得的行政处罚。
(三)、刑事责任。刑事责任风险,对于企业和个人来说是最大的风险,足可使人失去自由和生命,足可使一个企业毁灭。在我国刑法中,商业贿赂因收钱人的身份不同、收钱的方式不同、给谁送钱的不同,所受的处罚存在不同。因此,必须学习理解相关规定,尽量规避和减小刑事法律风险。
1)、国家工作人员受贿罪
在商业贿赂犯罪的惩处中,国家工作人员所承担的刑罚是最重的。根据刑法规定,国家工作人员是指在国家机关中从事公务的人员。刑法第385条规定:国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。索贿的从重处罚。第388条规定:国家工作人员利用本人职权或者地位影响形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取收受请托人财物的,以受贿论处。根据刑法和386条规定,个人受贿数额在10万元以上的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,可并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑或死刑,并处没收财产;个人受贿5万以上不满10万元的,处5年以上10年以下有期徒刑,可以并处没收财产。情节特别严重的,处无期徒刑,可以并处没收财产;个人受贿5000元以上不满5万元的,处1年以上7年以下有期徒刑,情节严重的,处7年以上10年以下有期徒刑。个人受贿5000以上不满1万元的,犯罪后有改悔表现,积极退赃的,可以减轻处罚可免除刑事处罚,由其所在单位或者上级主管单位给予行政处罚。个人受贿不满5000元,情节较重的,处2年以有期徒刑或者拘役。情节较轻的,由其单位或上级主管部给予行政处罚。国有公司、企业中从事公务人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员,以国家工作人员论处。
2)、向国家工作人员行贿罪。根据刑法第389条规定,为谋取不正当利益,给国家工作人员以财物的,是行贿罪。在经济往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者给国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿罪论处。,对犯行贿罪的,处5年以下有期徒刑者拘役;因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处5年以上10年以下有期徒刑;情节特别严重的,处10年以上有期徒刑或无期徒刑,可以并处没收财产。
3)、公司,企业和其他单位人员受贿罪。根据刑法第163条规定,公司、企业及其他单位人员利用职务上的便利,索取和收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处5年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处5年以上有期徒刑,可以并处没收财产。根据两高司法解释,收受商业贿赂数额较大起点为5000—2万,数额巨大为10万元。
4)、 向公司、企业或其他单位人员行贿罪。刑法第164条规定:为谋取不正当利益,给予公司、企业人员以财物,数额较大的,处3年以下有期徒刑或拘役:数额巨大的,处3年以上10年以上有期徒刑,并处罚金。刑法修正案六又将主体扩大到其他单位人员。(根据最高人民检察院、公安部关于经济犯罪追诉标准规定,个人行贿数额1万元以上,单位行贿20万元以上的,应追诉。
5)、单位向国家机关、国有公司、企事业、人民团体工作人员行贿罪。这是一种非常普遍的贿赂问题,无论国家机关和企事业单位各个领域都存在的问题。根据刑法第391条规定,为谋取私利不正当权益,单位给予国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体财物的,或者在经济往来中,给予各种形式的回扣、手续费的,对单位判处罚金,并对其直接主管人员判处5年以下有期徒刑;因行贿正当权益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处5年以上10年以上有期徒刑;情节特别严重的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以没收财产。
7)、单位向国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体行贿的,根据刑法第391条规定,对单位处罚金,对直接负责的主管人员和其他 直接责任人员,处3年以下有期徒刑或者拘役。
8)、介绍贿赂罪。刑法392条规定,向国家工作人员介绍贿赂,情节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役。介绍贿赂人在案发前主动交待的,可以减轻或免除处罚。
三、需要注意的问题
1
、在商品交易中收一定数额的回扣和手续费是否属于受贿?
回扣是商业贿赂的一种主要表现形式。 暂行规定所称回扣,是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实行或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。回扣是一种很典型的商业贿赂行为。回扣表现形式是账外暗中,规定中所称帐外暗中,是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载,包括不记入财务账、转入其他财务账或者做假账等。第五条规定在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处。
2
、为他人提供交易服务接受佣金,是否属于受贿?
佣金是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格中间人的劳务报酬。第七条 经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的,必须如实入账;中间人接受佣金的,必须如实入账。中间人本身是一个介于买方和卖方之间的经营者,中间人必须有独立的地位,即要有合法的经营资格。不具有合法的经营资格的,不能接收佣金,经营者给予佣金必须以明示的方式。给予和接收佣金的都必须如实入账。 合法的中间人可以通过合法的服务获得合法的佣金。国家工作人员及流通领域的购销人员,由于其不具备合法的经营资格,所以不能成为佣金的给付对象,他们一旦收受佣金往往以受贿处理。
3
、受国有企业、事业单位委派到时非国有企业人员,是否属于国家工作人员?
国家工作人员,不仅指国家机关工作人员和受国家机关委托从事公务人员,而且包括国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、社会团体从事公务人员。委派即委任、派遣、指派、提名等。不论被委派人的身份如何,只要接受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派,代表国家机关、国有公司、企业、事业单位在非国有公司、企业、社会团体从事公务人员,如委派在国有控股或参股的股份公司。(承包、租赁、聘用管理、经营国有财产)
4
、单位犯罪,主管人员是否要承担刑事责任?
行贿、受贿罪的主体不仅是自然人,而且包括单位,单位行、受贿的,除判单位罚金外,刑事责任由单位直接负责的主管人员和其他责任人员承担。单位是指公司、企业、事业单位、机关、团体。公司、企业即包括国有、集体所有的,也包括依法设立的合资经营、合作经营、和具有法人资格的独资、私营公司、企业单位。
5
、为他人办事,低价向其购买或高价出售房屋、汽车等大宗物品,能否算受贿?
这属于受贿犯罪,根据200778日出台的两高《关于办理受贿案件适用法律若干意见》,属于以交易形式受贿。受贿数额按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算。前款所列市场价格包括商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格。根据商品经营者事先设定的各种优惠交易条件,以优惠价格购买商品的,不属于受贿。
  6、利用职务便利条件,接受干股的是否属于受贿?
干股是指未出资而获得的股份。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,收受请托人提供的干股的,以受贿论处。
 7、利用职务便利,为他人谋利,不出资与其合作办公司企业的,是否属于受贿?
  国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,由请托人出资,合作开办公司或者进行其他合作投资的,以受贿论处。受贿数额为请托人给国家工作人员的出资额。
  国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,以合作开办公司或者其他合作投资的名义获取利润,没有实际出资和参与管理、经营的,以受贿论处。
  8、以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义收受金钱,是否属于受贿?
  国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义,未实际出资而获取收益,或者虽然实际出资,但获取收益明显高于出资应得收益的,以受贿论处。受贿数额,前一情形,以收益额计算;后一情形,以收益额与出资应得收益额的差额计算。
  9、与请托人赌博,请托人故意输钱,是否属于受贿?
  根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定,国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,通过赌博方式收受请托人财物的,构成受贿。
  10、为他人办事后,自己未收请托人财物,而是由亲属、情人收财物的是否属于受贿?
国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,授意请托人将有关财物给予特定关系人的,以受贿论处。这是今年7月两高发布的规定。特定关系人,是指与国家工作人员有近亲属、情妇()以及其他共同利益关系的人。特定关系人与国家工作人员通谋,共同实施前款行为的,对特定关系人以受贿罪的共犯论处。特定关系人以外的其他人与国家工作人员通谋,由国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,收受请托人财物后双方共同占有的,以受贿罪的共犯论处。
11
、收请托人房屋、汽车等需登记过户物品,未进行产权登记过户是否属于受贿?
  国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,收受请托人房屋、汽车等物品,未变更权属登记或者借用他人名义办理权属变更登记的,不影响受贿的认定。
  认定以房屋、汽车等物品为对象的受贿,主要应当结合以下因素进行判断:(1)有无借用的合理事由;(2)是否实际使用;(3)借用时间的长短;(4)有无归还的条件;(5)有无归还的意思表示及行为。
  12、收受财物后退还或者上交是否属于受贿?
国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的,不是受贿。
  国家工作人员受贿后,因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处,为掩饰犯罪而退还或者上交的,不影响认定受贿罪。
四、要充分认识党和国家打击商业贿赂的决心和力度
1
扩大了受贿罪的主体范围。
全国人大常务委员会通过的刑法修正案(),将商业贿赂犯罪的主体扩大到公司全国人大常务委员会今天表决通过的刑法修正案(),将商业贿赂犯罪的主体扩大到公司、企业以外的其他单位的工作人员。
刑法修正案()将刑法第163条修改为:公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处5年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处5年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。
修正案同时规定,国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的,依照刑法第385条、第386条的规定定罪处罚。
修正案还将刑法第164条第一款修改为:为谋取不正当利益,给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物,数额较大的,处3年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。
2
、健全社会信用体系 商业贿赂成检察机关打击重点。
1
1日,全国检察机关启用行贿犯罪档案查询系统,建设、金融、教育、医药卫生和政府采购行贿犯罪黑名单全国联网,信息输入后不能删除。针对这项反腐新措施,并结合最近中国的 11日,全国检察机关启用行贿犯罪档案查询系统,建设、金融、教育、医药卫生和政府采购行贿犯罪黑名单全国联网,信息输入后不能删除。
实行行贿黑名单的作用何在?诚信是市场经济很重要的元素。诚信的对立物是欺骗,在商业活动中,欺骗表现最广泛、最集中的是商业贿赂。商业贿赂把法治的精神、诚信的理念冲垮了。要恢复诚信,把商业贿赂降低在可能的最小范围内,就要建立诚信档案,就要对交易中的行贿人进行污点记录,就要把这种污点记录进行联网。阳光是最好的防腐剂。行贿黑名单的全国联网,就是对行贿污点的公开曝光。一旦出现行贿污点,就要丧失眼前和将来的利益,这种联网很有必要。
3
、两高对十种贿赂行为做出明确界定
2007
78日,最高人民法院、最高人民检察院做出《关于办理受贿刑事案件适用法律若干意见的通知》,对十种法律未界定的受贿行为进行了明确规定,堵塞了法律的空隙。
4
、部分企业家原罪被追究,加重了对受贿犯罪的刑罚力度。
和谐社会需要财富的阳光,更需要阳光的财富。只有阳光照耀下的财富,才会为我们这个社会所尊敬,灰色财富、问题财富最终将会被历史的车轮淘汰。大家要珍惜自由,珍惜已得到的一切,要心存敬畏,规范自己的言行,诚实守信,做一个受人尊重的商人。
作者简介:赵学强律师,中国政法大学研究生学历,北京市律师协会刑法专业委员会委员,中国政法大学兼职教授,北京岳成律师事务所合伙人、刑事诉讼部部长。从事法律工作30年,曾长期从事刑事检察、民事行政检察、法纪检察和反贪工作,历任法警、书记员、检察员、起诉科科长、民事行政检察处处长、市级检察院副检察长。

 

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